La responsabilidad omisiva de los funcionarios públicos por la no evitación de delitos: un (no) sistema insostenible
DOI:
https://doi.org/10.5944/rdpc.22.2019.27154Palabras clave:
funcionario, policía, torturas, comisión por omisión, inspector, sujetos colaboradoresAgencias Financiadoras:
Universidad de las Islas Baleares, Max-Planck Institut für StrafrechtResumen
En el Código penal de 1995 conviven numerosos tipos penales que en ámbitos muy diversos sancionan comportamientos omisivos de funcionarios públicos, la mayoría de los cuales consiste en la no evitación de delitos cometidos por terceras personas. El trabajo analiza este conjunto normativo –tanto las relaciones que se establecen entre los propios preceptos como la de cada uno de ellos con las reglas generales de la comisión por omisión del art. 11 - y destaca su falta de coherencia sistemática, propiciadora de numerosas infracciones del principio de proporcionalidad que una interpretación jurisprudencial desigual tampoco ha contribuido a paliar; finalmente se apuntan algunas sugerencias regulativas orientadas a lograr una mayor armonía valorativa en la punición de –al menos- las conductas más frecuentes.
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BIBLIOGRAFÍA CITADA
-ACALE SÁNCHEZ, “Tutela penal del medio ambiente y funcionarios públicos”, en Quintero Olivares/Morales Prats (coords.). Estudios de Derecho ambiental. Libro homenaje al prof. Miquel Prats Canut, Tirant lo Blanch/Universitat Rovira i Virgili, Valencia, 2008, pp. 819 y ss.
-ALASTUEY DOBÓN, “El ámbito de aplicación del art. 329 Cp. Examen de sus conductas típicas”, RDPC, 2ª época, núm. 9 (2002), pp. 11 y ss.
-BACIGALUPO ZAPATER, Delitos impropios de omisión, Dykinson, Madrid, 2005.
-BARQUÍN SÁNCHEZ,
-Los delitos de tortura y tratos inhumanos o degradantes, Edersa, Madrid, 1992.
-Delitos contra la integridad moral, Bosch, Barcelona, 2001.
-BERMEJO, Prevención y castigo del blanqueo de capitales. Un análisis jurídico-económico, Marcial Pons, Madrid/Barcelona/Buenos Aires/Sao Paulo, 2015.
-BEULKE, Werner/SOWODA, Sabine, “Beschützergarant Jugendamt. Zur Strafbarkeit von Mitarbeitern des Jugendamtes bei Kindestod, Kindesmisshandlung oder -missbrauch innerhalb der betreuten Familie”, en Dölling (hrsg.), Festschrift für Karl Gössel zum 70. Geburstag ”, FS Gössel, Müller Verlag, Heidelberg, 2002, pp. 73 y ss.
-BLANCO CORDERO, El delito de blanqueo de capitales, 4ª ed (2ª en Grandes Tratados), Thomson Reuters/Aranzadi , Cizur Menor, 2015.
-BOLEA BARDON, “Posiciones de garante frente al acoso escolar: ¿Responden penalmente los padres y docentes que no impiden el acoso?”, InDret 4/2017.
-BRAMMSEN, Die Entsetehungsvoraussetzungen desr Garatenpflichten, Duncker und Humboldt, Berlin, 1986.
-BRINGEWAT, “Kommunale Jugendhilfe und strafrechtliche Garantenhaftung”, NJW 1998, 944 y ss.
-CANCIO MELIÁ,
-“La responsabilidad del funcionario por delitos contra el medio ambiente en el Código penal español”, ADPCP vol. LII, 1999, pp. 137-76.
-“Delitos de organización: criminalidad organizada común y delitos de terrorismo”, en Díaz-Maroto y Villarejo (dir.), Estudios sobre las reformas del Código penal operadas por las LO 5/2010, de 22 de junio, y 3/2011, de 28 de enero, Civitas/Thomson, Cizur Menor, 2011, pp. 643 y ss.
-COCA VILA, “Tirar a matar en cumplimiento de un deber. Una aproximación al fundamento y límites de los deberes positivos de protección policial”, RECPC 19-24 (2017).
-CRAMER, “Tod eines von Sozialarbeiterin betreuten Kindes. Anmerkung”, NStZ 1997, pp. 238-9.
-CUERDA ARNAU, “Lección X. Torturas y otros delitos contra la integridad moral”, en González Cussac (coord..), Derecho penal Parte Especial, 5ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2016, p. 177 y ss.
-DIAS, Leandro, “División de tareas y responsabilidad por omisión del funcionario policial”, Lecciones y Ensayos, núm.95, 2015, pp. 387 y ss..
-DÍEZ RIPOLLÉS, “La responsabilidad penal de las personas jurídicas. Regulación española”, InDret 1/2012.
-DOPICO GÓMEZ-ALLER, “Posición de garante del compliance officer por omisión del ‘deber de control’: una aproximación tópica”, en Arroyo Zapatero/Nieto Martín (dirs.), El Derecho penal económico en la era compliance, Tirant lo Blanch, Valencia, 2013, pp. 165 y ss.
- FEIJOO SÁNCHEZ,
Homicidio y lesiones imprudentes. Requisitos y límites materiales, Madrid, Edijus, 1999.
“Delitos contra la Administración pública: consideraciones generales, nuevas figuras delictivas y modificación de otras conocidas”, Diario La Ley, 22430/2001.
-FERRÉ OLIVÉ, “Instrumentos internacionales en la lucha contra la financiación del terrorismo”, en Ferré Olivé/Pérez Cepeda (dirs.), Financiación del terrorismo, Valencia, Tirant lo Blanch, 2018, pp. 57 y ss.
-GARCÍA ALBERO, “Comentario al art. 576”, en Quintero Olivares (dir.)/Morales Prats (coord.), Comentarios al Código penal, 7ª ed., tomo II, Aranzadi, Cizur Menor, 2016, pp. 1913 y ss.
-GARCÍA DEL BLANCO, Victoria, “Tortura”, en Memento Penal 2019, Francis Lefebvre, Madrid, 2019, ns.ms. 8880 y ss.
-GARCÍA MORENO, “Whistleblowing como forma de prevención de la corrupción en la administración pública”, en Nieto Martín/Maroto Calatayud (dirs.), Public Compliance, prevención de la corrupción en administraciones públicas y partidos políticos, Eds. Universidad Castilla-La Mancha, Cuenca, 2014, pp. 43 y ss.
-GARCÍA VALVERDE, Francisco, “Responsabilidad penal derivada del acoso escolar”, en Rivas Vallejo, Pilar/García Valverde, Maria Dolores (dras.), Tratamiento integral del acoso, Thomson/Aranzadi, Cizur Menor, 2015, pp. 390 y ss.
-GIMBERNAT ORDEIG, “La omisión impropia en la dogmática penal alemana: una exposición”, ADPCP, vol. L, 1997, pp. 1 y ss.
-GÓMEZ TOMILLO,
-Urbanismo, función pública y Derecho penal, Comares, Granada, 2000
-“Art. 320”, y “Artículo 329”, en Gómez Tomillo (dir.), Comentarios prácticos al Código penal, Tomo IV, Thomson Reuters-Aranzadi, Cizur Menor, 2015, pp. 53 y ss., u pp.129 y ss., respectivamente.
-Compliance penal y política legislativa. El deber personal y empresarial de evitar la comisión de ilícitos en el seno de las personas jurídicas, Tirant lo Blanch, Valencia, 2016.
-GONZÁLEZ ALONSO, “Sobre la responsabilidad patrimonial del Estado-Juez por delitos cometidos por condenados en libertad condicional, en tercer grado penitenciario o en disfrute de un permiso penitenciario”, Diario La Ley nº 6896, 4 marzo 2008.
-GONZÁLEZ CUSSAC, “Sobre la prevaricación específica en los delitos contra el medio ambiente”, en Quintero Olivares/Morales Prats (coords.). Estudios de Derecho ambiental. Libro homenaje al prof. Miquel Prats Canut, Tirant lo Blanch/Universitat Rovira i Virgili, Valencia, 2008, pp. 995 y ss.
-GÓRRIZ ROYO,
-Los delitos de prevaricación urbanística, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004.
-“Omisión y tolerancia administrativa en Derecho penal del medioambiente, a propósito del art. 329.1.2º Cp”, Revista de derecho y proceso penal, núm. 14, 2005, pp. 25 y ss.
-“Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente (arts. 325, 326 bis, 327 y 328 CP), en González Cussac (dir.), Comentarios a la reforma del Código penal de 2015, 2ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2015, pp. 1007 y ss.,
-Prevaricaciones urbanísticas del art. 320: problemas legislativos no resueltos y dificultades aplicativas en la práctica reciente”, EPC XXXVIII extr.2018, pp. 101 y ss.
-GRIMA LIZANDRA, “Los delitos de tortura y de otros tratos inhumanos o degradantes cometidos por funcionarios públicos”, CDJ 1996 (30), pp. 137 y ss.
-HASSEMER, R. “Garantenpflicht, Fachlichkeit und Technologiedefizit”, en Herzog/Neumann (Hrsg.), Festschrift für Winfried Hassemer, Müller Verlag, Heidelberg, 2010, pp. 729 y ss.
-HUERTA TOCILDO,
-Principales novedades de los delitos de omisión en el Código penal de 1995, Valencia, Tirant lo Blanch, 1997.
-“La regulación de la comisión por omisión en el art. 11 Cp. Balance y problemas no resueltos”, Maqueda Abreu et.al (coords.), Derecho Penal para un estado social y democrático de derecho, Estudios penales en homenaje al profesor Emilio Octavio de Toledo, Universidad Complutense de Madrid, 2016, pp. 137 y ss.
-LAFONT NICUESA, El delito de acoso moral en el trabajo, Tirant lo Blanch, Valencia, 2008.
-LASCURÁIN SÁNCHEZ, Juan Antonio, “De las torturas y otros delitos contra la integridad moral”, en Bajo Fernández (dir.), Compendio de Derecho penal PE, vol II, Centro de Estudios Ramón Areces, Madrid, 1998, pp. 84 y ss.
-Los delitos de omisión: fundamento de los deberes de garantía, Civitas, Madrid, 2002.
-Lección 3, “La responsabilidad individual en los delitos de empresa”, en De la Mata/Dopico/Lascuráin/Nieto, Derecho penal económico y de la empresa, Dykinson, Madrid, 2018, pp. 87 y ss.
-LAUBENTHAL, “Privates Wissen und strafrechtliche Verantwortlichkeit von Polizaibeamten”, en Heinrich et.al (Hrsg), Festschrift für Ulrich Weber zum 70. Geburtstag, Gieseking Verlag, Bielefeld, 2004, pp. 109 y ss.
-LUZÓN PEÑA, Lecciones de Derecho penal Parte General, 3ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2016.
-MARTÍNEZ GARAY, “¿Seguridad jurídica o seguridad de los bienes jurídicos? Sobre el nuevo papel de los derechos fundamentales en el discurso jurídico-penal”, en Vives Antón et.al, Acción significativa, comisión por omisión y Derecho penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 2017, pp. 267 y ss.
-DE LA MATA BARRANCO, “La obligación de control de la Administración en relación a delitos cometidos por particulares. El ejemplo de los delitos contra el ambiente”, en Asúa Batarrita (ed.), Delitos contra a Administración Pública, IVAP, Bilbao, 1997, pp. 391 y ss.
-DE LA MATA BARRANCO/ETXEBARRIA, Malversación y lesión del patrimonio público, Bosch, Barcelona, 1995.
-MIR PUIG, S., Derecho penal Parte General, 10ª ed., Reppertor, Barcelona, 2015.
-MIR PUIG, C., “La malversación y el nuevo delito de administración desleal en la reforma de 2015 del Código Penal español, ADPCP, vol. LXVIII, 2015, pp. 185 y ss.
-MOLINA FERNÁNDEZ, “¿Qué se protege en el delito de blanqueo de capitales?: reflexiones sobre un bien jurídico problemático, y a la vez aproximación a «participación» en el delito”, en Bajo Fernández/Bacigalupo (eds.), Política criminal y blanqueo de capitales, Marcial Pons, Madrid, 2009, pp. 91 y ss.
-MORALES GARCIA, Los delitos de malversación, Aranzadi, Cizur Menor, 1999,
-MORALES PRATS/RODRÍGUEZ PUERTA, “Art. 408”, en Quintero Olivares (dir.)/Morales Prats (coord..), Comentarios al Código penal español, 7ª ed., Tomo II, Thomson Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2017.
-MUÑOZ CONDE, Derecho penal Parte Especial, 22ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2019.
-MUÑOZ CUESTA, “Omisión del deber de perseguir delitos: consentir actividad delictiva a confidente de la policía”, Repertorio de jurisprudencia Aranzadi, Nº 7, 2006, pp. 21151 y ss.
-MUÑOZ SÁNCHEZ, Los delitos contra la integridad moral, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999.
-NIETO MARTÍN,
-La responsabilidad penal de las personas jurídicas: un modelo legislativo, Iustel, Madrid, 2008.
-“La privatización de la lucha contra la corrupción”, en Arroyo Zapatero/Nieto Martín, El Derecho penal económico en la era compliance, Tirant lo Blanch, Valencia, 2013, pp. 191 y ss.
- PASTRANA I ICART, Lluis-Ignasi, La responsabilitat penal del funcionari de presons: aspectes omissius : (un estudi sobre la infracció dels deures d'intervenció en l'àmbit penitenciari), Bosch, Barcelona, 1998.
- PAWLIK, “El funcionario policial como garante de impedir delitos”, InDret 1/2008.
- PEÑARANDA RAMOS,
-“Sobre responsabilidad en comisión por omisión respecto de hechos delictivos cometidos en la empresa (y en otras organizaciones)”, Derecho y Justicia penal en el s. XXI, Liber amicorum en Homenaje al profesor Antonio González Cuéllar, Colex, Madrid, 2006, pp. 411 y ss.
-Capítulo 6, “Tipicidad en los delitos omisivos”, Memento Penal 2019, Francis Lefebvre, Madrid, 2019.
-PUPPE, “Verantwortlichkeit von Klinikärtzen für von Untergebrachtem bei Ausgand begangene Straftaten“, NStZ 2004, 554-6.
-QUINTERO OLIVARES, “Art. 450”, en Quintero Olivares (dir.)/Morales Prats (coord..), Comentarios al Código penal español, 7ª ed., Tomo II, Thomson Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2017.
-RAGUÉS I VALLÈS, Whistleblowing, Una aproximación desde el Derecho penal, Marcial Pons, 2013.
-RAMÓN RIBAS, “Autoría y participación en los delitos imprudentes. Omisión del deber de socorro. Comentario de la sentencia 26/1998, de dieciséis de enero, de la Sala Segunda del TS”, en Anuario da Facultade de Dereito da Universidade daCoruña, nº 4, 2000, pp. 569 y ss.
-REBOLLO VARGAS,
-“La omisión de promover la persecución de delitos. El artículo 408 del código penal”, Revista de Derecho y proceso penal, núm. 2, 1999, pp. 13 y ss.
-“De las torturas y otros delitos contra la integridad moral”, en Córdoba Roda/García Arán (dirs.), Comentarios al Código penal. Parte Especial, Tomo I, Marcial Pons, Barcelona, 2004, pp. 229 y ss.
-RIVERO ORTEGA, El Estado vigilante: consideraciones jurídicas sobre sobre la función inspectora de la Administración, Tecnos, Madrid, 1999.
-ROBLES PLANAS,
-“Los dos niveles del sistema de intervención en el delito (El ejemplo de la intervención por omisión)” InDret 2/2012.
-“Deberes negativos y positivos en Derecho penal”, InDret 4/2013.
-ROCA AGAPITO; El delito de malversación de caudales públicos, Bosch, Barcelona, 1999.
-RODRÍGUEZ MESA, Torturas y otros delitos contra la integridad moral cometidos por funcionarios públicos, Comares, Granada, 2000.
-RODRÍGUEZ-VILLASANTE Y PRIETO, “De las torturas y otros delitos contra la integridad moral”, EDJ 1996 (2), pp. 87 y ss.
- ROXIN,
-“Anmerkung” StV 9/2004, p. 484.
-Strafrecht Allgemeiner Tat, tomo II, Beck, München, 2003.
-RUBIO LARA, Denegación de auxilio por funcionario público, CESEJ Ediciones, Madrid, 2006.
-RUEDA MARTÍN, Mª Ángeles, ¿Participación por omisión? Un estudio sobre la cooperación por omisión en un delito de acción doloso cometido por un acción principal, Atelier, Barcelona, 2013.
-SALIGER, “Strafrechtliche Verantwortung eines Arztes für Taten eines Straftäters während des Ausganges" JZ 2004, pp. 975 y ss.
-SÁNCHEZ OSTIZ GUTIÉRREZ,
-“Funcionario que no promueve la persecución de delitos: un caso entre el encubrimiento y la omisión del deber de impedir delitos”, ADPCP 1996, pp. 1047 y ss.
-La exención de responsabilidad penal por regularización tributaria, Aranzadi, Cizur Menor, 2002.
-SCHAFFSTEIN, “Die strafrechtliche Verantwortlichkeit Vollzugsbediensteter für den Missbrauch von Vollzugslockerungen”, en XXX Festschrift für Karl Lackner zum 70. Geburstag, de Gruyter, Berlin/New York, 1987, pp. 795 y ss.
-SCHULTZ, Amtswalterunterlassen, Duncker & Humblot, Berln, 1984.
- SCHÜNEMANN, “Die Unterlassungsdelikte und die strafrechtliche Verantwortlichkeit für Unterlassungen”, ZStW 97 (1984), pp. 287 y ss.
-SERRANO GONZÁLEZ DE MURILLO, “La responsabilidad penal de los miembros de las fuerzas policiales por no impedir delitos”, RDPC 3ª Época núm. 2 (2009), pp. 127 y ss.
-SILVA SÁNCHEZ,
-“Muerte violenta del recluso en un centro penitenciario: ¿solo responsabilidad patrimonial de la Administración o también responsabilidad penal de los funcionarios? ADPCP 44 (1991), pp.561 y ss.
-Delitos contra el medio ambiente, Tirant lo Blanch, Valencia, 1999.
-«Hacia el Derecho penal del “Estado de la prevención”. La protección penal de las agencias administrativas de control en la evolución de la Política Criminal», en Silva Sánchez (dir.) ¿Libertad económica o fraudes punibles?, Marcial Pons, Madrid-Barcelona 2003, pp. 307 y ss.
-“La intervención de notarios en la comisión de delitos patrimoniales y económicos”, en Judicatura y notariado ante los delitos económicos, EDJ núm. 73, CGPJ, Madrid, 2006, pp. 167 y ss.
-“Los delitos patrimoniales y económico-financieros”, Diario La ley núm. 7534 (23-12-2010).
-TAMARIT SUMALLA, “Comentario al art. 176”, en Quintero Olivares (dir.)/Morales Prats (coord..), Comentarios al Código penal Español. Tomo I (arts.1-233), 7° ed., Thomson Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2016, pp. 1224 y ss.
-TOMÁS-VALIENTE LANUZA,
-El efecto oclusivo entre causas de justificación, Comares, Granada, 2009.
- “¿Y si el Sheriff Calder hubiera permitido el linchamiento de Bubber Reeves? La Jauría Humana y el funcionario policial como garante de la evitación de delitos” en Vives Antón et.al. (dirs.), Crímenes y castigos, Miradas al Derecho penal a través del arte y la cultura, Tirant lo Blanch, Valencia, 2014, pp. 859 y ss.
-“Comentario a los arts. 413-418 (infidelidad en la custodia de documentos y de la violación de secretos)” en Gómez Tomillo (dir.), Comentarios prácticos al Código Penal, tomo V, Thomson-Reuters-Aranzadi, Cizur Menor, 2015, pp. 249 y ss.
- “Deberes positivos del Estado y Derecho penal en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos,” InDret Penal 3/2016.
- VACCHELLI, “En los límites del rol. Los conocimientos especiales del funcionario público”, InDret 4/2017.
-WEIGEND, Leipziger Kommentar, de Gruyter, Berlin, 2019, com. §13.
-VIADA BARDAJÍ, “Necesarias medidas de compliance en el sector público”, en Frago Amada (coord..), Actualidad Compliance 2018, Thomson/Aranzdi, Cizur Menor, 2018, pp. 187 y ss.
-ZACZYK, “Sobre la posición de garante de los funcionarios”, en Libertad, derecho y fundamentación de la pena, Universidad Externado de Colombia, 2010, pp. 321 y ss.
-ZARAGOZA AGUADO, “Comentario al art. 576 Cp”, en Gómez Tomillo (dir.), Comentarios prácticos al Código penal, tomo VI, Thomson/Aranzadi, Cizur Menor, 2015, pp. 645 y ss.
